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派遣单位与用工单位权利义务的分配

发布时间:2020-07-16 浏览次数:3

支付工资义务的分配

  在劳务派遣用工形式中,派遣员工的工资既可以由派遣单位支付,也可以由用工单位代付,对于支付工资义务双方可以进行协商。但是需要注意的是:当约定由派遣单位支付工资时,《劳务派遣协议》应当约定清楚当派遣单位未按照协议约定支付工资情况下的违约责任,以及因此产生争议情况下的赔偿责任,及用工单位因此承担连带责任下的追偿权利。

  并且,应当约定清楚被派遣劳动者在无工作期间,派遣单位应当按照所在地人民政府规定的 低工资标准,向其按月支付报酬。

  02

  缴纳社会保险及住房公积金的义务应当由派遣单位承担

  根据《劳动合同法》第58条"劳务派遣单位是本法所称用人单位,应当履行用人单位对劳动者的义务",派遣单位作为与派遣员工建立劳动关系的用人单位,应当依为派遣员工缴纳社会保险和住房公积金。

  03

  用工单位可以退回派遣员工的情形

  用工单位应当注意:可以退回派遣员工的情形是法定的,双方并不能在《劳务派遣协议》中约定其他非法定的退回情形,如违法退回给派遣员工造成损失的,用工单位和派遣单位将承担连带赔偿责任。用工单位可退回员工的情形包括:

  ①被派遣劳动者在试用期内被证明不符合录用条件的;

  ②被派遣劳动者严重违反用工单位的规章制度的;

  ③被派遣劳动者严重失职,营私舞弊,给用工单位的利益造成重大损害的;④被派遣劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用工单位提出,拒不改正的;

  ⑤被派遣劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效的;

  ⑥被派遣劳动者被依法追究刑事责任的;

  ⑦被派遣劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用工单位另行安排的工作的;

  ⑧被派遣劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;

  ⑨劳务派遣关系建立时所依据的客观情况发生重大变化,致使无法履行,经用工单位与被派遣劳动者协商,未能就变更劳务派遣内容达成协议的;

  ⑩用工单位存在如下情形:依照企业破产法规定进行重整的;生产经营发生严重困难的;企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的;

  ?用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营的;

  ?劳务派遣协议期满终止的。

  04

  经济补偿金、赔偿金的支付

  原则上,作为用人单位的派遣单位应当负责与派遣员工解除或者终止劳动关系,并自然承担因此产生的任何补偿或者赔偿。但是,基于劳务派遣用工形式中的"管理"与"使用"相分离,派遣单位与用工单位在承担用工责任上存在连带关系。

  根据《劳动合同法》第92条"劳务派遣单位违反本法规定的,由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正;情节严重的,以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款,并由工商行政管理部门吊销营业执照;给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任",因此关于经济补偿金或者赔偿金的责任承担问题上,用工单位应当把握以下原则:

  ①经济补偿金或者赔偿金原则上均应当由派遣单位承担;

  ②如双方就此进行协商,从合理性角度,用工单位可承担的经济补偿金或者赔偿金为:用工单位以法定事由退回派遣员工,派遣单位并依此与派遣员工解除劳动关系, 终认定为违法解除情况下需要支付的补偿或者赔偿;派遣员工因用工单位违反《劳动合同法》第38条规定而解除劳动关系需要支付的经济补偿金。

  ③除以上情形外,派遣单位与派遣员工解除或者终止劳动关系的,属于派遣单位的自主管理范畴,用工单位不承担任何补偿金或者赔偿金,如因此用工单位 终承担连带赔偿责任的,用工单位享有向派遣单位追偿的权利。

  05

  工伤保险责任应当由派遣单位承担,但是补偿办法可以双方协商

  根据《劳务派遣暂行规定》第十条规定"被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的,劳务派遣单位应当依法申请工伤认定,用工单位应当协助工伤认定的调查核实工作。劳务派遣单位承担工伤保险责任,但可以与用工单位约定补偿办法",工伤保险责任应当由派遣单位承担,但是具体补偿的办法由用工单位与派遣单位进行协商。

  06

  派遣员工给第三人造成损害情况下的责任承担

  根据《侵权责任法》第34条第二款"劳务派遣期间,被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任;劳务派遣单位有过错的,承担相应的补充责任",此处"派遣单位有过错"应当界定为:派遣单位没有按照劳务派遣协议的要求,派遣了不适合用工单位工作岗位的派遣员工,并且是由于派遣员工的劳动技能达不到用工单位岗位的要求,因此在给第三人造成损害时,派遣单位应当承担责任。


劳务派遣,又称劳动派遣、劳动力租赁,是指由派遣机构与派遣劳工订立劳动合同,由派遣劳工向要派企业给付劳务,劳动合同关系存在于派遣机构与派遣劳工之间,但劳动力给付的事实则发生于派遣劳工与要派企业之间。劳动派遣的较显著特征就是劳动力的雇用和使用分离。劳务派遣也有叫做人事外包或者人才租赁等。  资本主义渊源  人才(劳务)派遣业务起源于上个世纪五、六十年代的资本主义美国,当时由于经济结构调整,产业结构和用工形式发生了巨大变革。企业为谋求生存、发展不得不规模地裁员,被裁减员工中有一技之长的者成了人才派遣的对象,人才派遣业务运应而生。各国立法中对劳务派遣的称谓有所不同:日本、韩国、台湾地区使用“劳动派遣”一词,德国将其称为“雇员出让”或者“员工出让”,欧洲其他各国、美国以及 劳工组织则将其称之为“临时劳动”或者“租赁劳动”,并将由此形成的雇佣关系称为“临时雇用关系”。  劳务派遣行业起源于20世纪20年代的美国,当时由一家名叫Samuel Workman 的公司创立了人力租赁的业务模式(Rentedhelp)。当时这家公司雇佣了一批已婚妇女,在夜间处理盘点的工作,之后又训练她们使用计算器,然后将她们租赁给企业,让企业可以应付临时或者短期的人力需求。随后在欧洲各个,出现了类似的“人力租赁”业务模式,并将业务范围扩展到临时文书、电话接线生、邮政投递员等不同行业工种。  劳务派遣在20世纪70年代在日本、美国、欧洲等出现后,发展迅速。 上世纪90年代末人才(劳务)派遣业务从日本、欧美进入中国,现已出现了一些规模大、专业水平高、市场化程度强的企业。  劳务派遣用工形式国内外都存在,但它从来都不是主流的用工方式。美国劳务派遣工占总就业人口的比例为0.9%,日本为3.4%,英国为2.6%,德国为1.2%,法国为2.1%。从总体上看,即便在市场经济发达,劳务派遣比例平均为3%左右,一般也不会超过5%。而全国总工会的调查显示,在我国一些具有垄断性质的大型央企和事业单位,甚至有走2/3的员工都属于劳务派遣。金融、邮政、电信、电力、石油等大型国有企业劳务派遣用工比例占职工总数的1/3以上。 劳动合同法实施前,我国劳务派遣占到用工比例的30%,劳动合同法实施后,劳务派遣超过用工比例的60%。但实践发现,劳务派遣使劳动者缺乏职业荣誉感、丧失职业归属感,让“爱岗敬业”成为历史。  制度引入  改革开放初期,由于存在外国法人驻华机构不得在我国境内驻华机构不得在我国境内直接招工的政策限制,为解决这一问题便催生了我国的劳务派遣行业。1979年11月成立的北京外企人力资源有限公司开启了我国劳务派遣行业的先河,为外国驻华使领馆以及外国企业常驻北京代表机构提供中方雇员派遣服务。随着我国市场经济的不断发展,劳务派遣的用工方式在我国迅速普及。截止到2013年5月份,我国劳务用工总数已经高达6000余万,占我国国内职工总人数的20%。从劳务派遣用工单位的角度看,以上海为例,目前上海劳务派遣的用工单位已经达到40000多家,其中使用劳务派遣较多的就是外企。  我国上世纪70年代末开始出现劳务派遣,当时主要是政府机构出于安全考虑而向外国驻华机构派遣相关服务人员。80年代中期,一些职业中介机构开始从事劳务派遣业务, 90年代以来,随着市场经济的日益成熟以及用工制度改革的深入推进,在我国国有企业劳动制度改革中,出现了为安置下岗职工而产生的劳务派遣和与之相关联企业之间的劳务派遣等,这些劳务派遣或者因为涉及的领域有限或者存在的时间具有过渡性阶段性的特点,未引起舆论界的关注。但在我国下岗职工安置工作的终结后,随着我国劳动力市场主体的自主地位日益确立,劳务派遣的发展异常迅速,一些地方法规允许由人事部门主管的人才中介机构经审批可开展“人才租赁与转让”业务,另一些诸如保安公司、清洁公司等企业亦兼从事派遣活动,劳务派遣企业如雨后春笋般涌现在全国各个省市,通过劳务派遣的方式就业的员工数量以惊人的速度在增长。  目前国内劳务派遣企业可以分为三大阵营:一是国有企业事业单位,如各部委系统的人才交流中心、各地人事局、劳动局下属的人才交流中心及劳务派遣企业等。在当前市场环境下,他们的政策资源优势明显,占据着较大比例的市场份额。二是外资人力资源服务商,比如各省市的外企服务公司。三是民营劳务派遣企业,他们是完全市场化的经济组织,是此行业中较为活跃的经济力量,其中不乏具有发展潜.力的专业机构,但也有诸多非法牟利的黑派遣,此阵营的企业质量参差不齐。  20世纪90年代开始,随着经济的快速发展和企业竞争的激化,我国东部较发达地区劳务派遣的发展较为迅速,目前采用劳务派遣的行业主要是服务业、制造业和建筑业,劳务派遣用工已涉及银行、电信、饭店、家政、医院、邮政、零售业制造和建筑业等,一些国有大中型企业、外资企业的优势企业也对劳务派遣这种用工制度呈现了特别的兴趣。 劳务派遣 临时用工 社保代理 人事外包